《企业境外投资管理办法》出台明年3月起取消“小路条”制度

国家发展改革委昨日发布《企业境外投资管理办法》(下称“新办法”)。新办法将于2018年3月1日起施行，届时2014年颁布的《境外投资项目核准和备案管理办法》(下称“老办法”)废止。对比新老办法，可以发现新办法对境外投资有所放宽，取消了“小路条”制度和省级发改委转报程序，延长了核准文件、备案通知书有效期等，但在监管上有所强化，不再限于事前的“核准”和“备案”，而是覆盖事中和事后。

取消“小路条”制度

新办法一大亮点，就是取消了备受市场关注的“小路条”制度。

老办法规定：“中方投资额3亿美元及以上的境外收购或竞标项目，投资主体在对外开展实质性工作之前，应向国家发展改革委报送项目信息报告。”新办法对这一俗称为“小路条”制度予以取消。

北京市金杜律师事务所合伙人王开定表示，“小路条”制度设计的初衷是防范中国企业之间的恶性竞争，但在实操过程中，特别是在境外竞标项目中，“小路条”制度影响了中国企业的交易确定性和时间表，使得中国企业在境外竞标项目中与其他境外竞标方相比处于不利地位且需支付额外的“中国成本”。

在美森首席咨询专家赵清、磐太资本管理合伙人陈大江等看来，取消“小路条”制度，是发改委在“简政放权”方面迈出的一大步。

为进一步提高便利，新办法还取消地方初审转报环节，明确规定地方企业可以直接向国家发展改革委进行申请。对此，赵清表示，这对于那些注册在二三线城市的境内主体来说是一个很大的利好，可以减少企业因为境内获得审批的时间违约，从而导致反向支付分手费的风险。

监管覆盖各类境外投资

放权的同时，监管进一步加强。与老办法相比，新办法扩大了适用范围，覆盖各类境外投资。

老办法的适用范围为投资主体(即境内各类法人)进行的境外投资项目，以及投资主体通过融资或担保等方式通过其境外企业或机构实施的境外投资项目。而新办法的适用范围分为“投资主体(即境内企业)直接”开展的境外投资项目和“投资主体通过其控制的境外企业”开展的境外投资项目。

新办法还堵住了老办法中的一个漏洞。针对一些项目通过境外融资且不通过境内提供融资或担保的方式来规避老办法下的核准和备案程序，新办法第二条明确规定，境内企业通过其控制的境外企业开展的境外投资，无论境内企业是否提供融资或担保，均适用新办法。

在赵清看来，新办法把几项原来没有纳入管理的企业境外投资情况均纳入了管理范围。以境内居民自然人的特殊目的公司为例，之前只需要按照外汇局37号文登记即可。但根据新办法，境内自然人通过其控制的境外企业或港澳台企业进行境外投资的需纳入监管。

新办法还明确了金融企业境外投资受国家发展改革委的监管。王开定指出，市场一直对金融企业境外投资金融企业、金融企业境外投资非金融企业、非金融企业境外投资金融企业等三种情形是否适用老办法存在疑问，新办法则解决了这一问题，清晰地指出“本办法所称企业，包括各种类型的非金融企业和金融企业”。

强化事中事后监管

新办法新增了重大不利情况报告、项目完成情况报告、重大事项问询和报告等制度。发改委的监管将不再限于事前监管，在事中和事后环节均增加了相应的报告和监督机制。属于核准、备案管理范围的项目，投资主体应当在项目完成之日起的20个工作日内通过网络系统提交项目完成情况报告表。企业仅需告知有关信息，而并非履行核准和备案程序。

针对恶意分拆、虚假申报、通过不正当手段取得核准文件或备案通知书、擅自实施项目、不按规定办理变更、应报告而未报告、不正当竞争、威胁或损害国家利益和国家安全、违规提供融资等违法违规行为，新办法制定了信用记录和联合惩戒制度，建立境外投资违法违规行为记录，公布并更新企业违反新办法规定的行为及相应的处罚措施，将有关信息纳入全国信用信息共享平台、国家企业信用信息公示系统、“信用中国”网站等进行公示，会同有关部门和单位实施联合惩戒。

在商务部国际贸易经济合作研究院国际市场研究部副主任白明看来，企业境外投资的大方向是放宽，但监管会加强，尤其是强化事中和事后监管。